職業打假現象分析及處理

主辦:泰興市質量強市領導小組辦公室承辦：泰興市市場監督管理局

職業打假現象分析及處理泰興市市場監督管理局政策法規科印倩2015年8月4日主要內容一、產生的原因二、職業打假的行為特征三、最近呈現的趨勢四、案例分析五、給商家的啟示

什么是職業打假人呢？

“職業打假人”并不是一個完全意義上的法律概念，尚未有相關制度性規范對這一群體進行定性，但是他們對證據材料的收集、申訴送達的途徑、法律法規的規定以及執法程序的流程等有相當研究，在實施打假行動時，嚴格按照法律法規的規定和規章制度的要求進行申訴舉報，在法律框架下以一種理性、平和的方式表達訴求，且不達目的誓不罷休。職業打假是指以打假為職業，長期尋找在產品質量、包裝標志、有效期限、廣告宣傳等方面存在問題的商品，進而通過索賠或其他方式獲取一定利益的群體。加大消費欺詐賠償?！痉l一】新《消法》第55條規定：經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的三倍；增加賠償的金額不足五百元的，為五百元。法律另有規定的，依照其規定。相關法律鏈接【法條二】《食品安全法》第96條規定：違反本法規定，造成人身、財產或者其他損害的，依法承擔賠償責任。

生產不符合食品安全標準的食品或者銷售明知是不符合食品安全標準的食品，消費者除要求賠償損失外，還可以向生產者或者銷售者要求支付價款十倍的賠償金。

一、產生的原因1、消法首設懲罰性賠償制度。在保護消費者權益法律體系中，誕生于1993年的消法首設懲罰性賠償制度，該法第49條規定“經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍?！睉土P性賠償制度設計是對《民法通則》侵權賠償制度的補充和發展，具有相當積極的社會意義。2013年10月25日，十二屆全國人大常委會第五次會議通過了首次修訂的《中華人民共和國消費者權益保護法》，新消法對欺詐行為的懲罰性賠償提高到了三倍（含精神損害），這條規定必將大大刺激職業打假人隊伍的增長。

一、產生的原因2、懲罰性賠償制度催生職業打假人自1994年1月1日正式實施后，在一年多的時間內，并沒有消費者通過運用《消法》的懲罰性賠償主張權益，直到1995年山東人王海在北京隆福大廈以知假買假方式成功索賠才打破了僵局。王海后來成了知名的職業打假人，他坦承《消法》第49條是其人生的轉折點。隨著王海的成名，“知假買假”問題進入了公眾視野，并由此催生出一個特殊群體——職業打假人。一、產生的原因3、職業打假人以利益為導向。

職業打假人以打假為噱頭，以獲取超額賠償為目的，他們打假的直接動力源于消法的懲罰性賠償制度?；谑称钒踩膰谰蝿?，2009年實施的《食品安全法》將懲罰性賠償標準提高到了10倍，該法第96條第二款規定“生產不符合食品安全標準的食品或者銷售明知是不符合食品安全的食品，消費者除要求賠償損失外，還可以向生產者或者銷售者要求支付價款十倍的賠償金”。遠大于消法的懲罰性賠償標準，讓以食品為標的物的職業打假活動日趨活躍，職業打假人隊伍不斷壯大。職業打假人是消費者嗎？2013年12月23日，《最高人民法院關于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規定》中規定：“因食品、藥品質量發生糾紛，購買者向生產者、銷售者主張權利，生產者、銷售者以購買者明知食品、藥品存在質量問題而仍然購買為由進行抗辯的，人民法院不予支持?！边@一規定對知假買假的職業打假人的合法地位予以了確認，相當于認可了職業打假人的消費者身份。二、職業打假的行為特征

1、知假買假知假買假是職業打假人區別于普通消費者的典型特征。他們的消費動機是獲得賠償，所以專門購買有問題、有瑕疵的商品。2、采購量大

職業打假人購買商品的數量遠遠超過普通消費者的正常消費量，以期獲得高額賠償。3、目標集中職業打假人從獲得賠償的可行性方面考慮，投訴、舉報的對象主要集中在各大超市賣場。4、熟悉法律職業打假人對相關領域的法律、法規和維權程序非常熟悉，打假技巧和手段較多，索賠成功率高。5、職業化傾向職業打假人具有區域活動和團隊活動傾向，內部分工明確。現階段，職業打假人的打假地點多集中在大商場、大超市，打假行動和尋求救濟方式日益規模化、程式化、連鎖化。6、借助行政職能行政與司法相比具有效率更高的特點，職業打假人更多的借助行政機關的力量迫使經營者就范。同時通過監督行政機關的具體行政行為，來迫使行政機關按照他們的要求給經營者施加壓力。當職業打假人對行政機關適用實體法律上找不到瑕疵時，就在程序上找瑕疵，通過行政復議和行政訴訟來施加壓力。7、成功率高職業舉報人獲賠的成功率不低，大部分通過調解或雙方和解來獲得經濟賠償。在有利可圖的情況下，職業打假人的隊伍必將不斷發展壯大。三、職業打假最近呈現以下四種趨勢：近年來，市場監管部門普遍反映受理的消費者投訴舉報以及人民來信中，職業打假比例有進一步上升趨勢，以我局為例，2015年1月-2015年7月，共受理職業打假人申訴舉報37件，較去年同期增加28件，同比增長311個百分點。2015年至今，職業打假人因不服申訴舉報處置工作，向上級部門申請行政復議4件，較去年同期增加3件，同比增長300個百分點。

1、申訴、舉報量大幅增加。從職業打假的角度來講，與行政訴訟相比，投訴、申訴、舉報具有方便快捷的優點，具體來說，一是成本低。多數時間只是一封信或者一個電話；二是門檻低。多數情況只需提供線索，不需要特別高的專業知識，更不需出庭應訴；三是周期短，見效快。投訴、申訴、舉報后，一般只需一個月左右的時間便可知曉處理結果；四是后續手段多。如果市場監管部門因某種原因處理不及時或者職業打假人對處理結果不滿意，可以選擇采取申請行政復議或者行政訴訟的方式施加壓力，達到其最終目的：獲得滿意的賠償或者獎勵。2、食品案件成為職業打假的主要類型。以往職業打假者多依據《消費者權益保護法》進行申訴，以此獲得三倍賠償，但《食品安全法》施行后，“生產不符合食品安全標準的食品或者銷售明知是不符合食品安全標準的食品，消費者除要求賠償損失外，還可以向生產者或者銷售者要求支付價款10倍的賠償金”，正符合了職業打假人追求高額賠償的目的，促使職業打假人將注意力轉向食品市場。2014年全省疑似職業打假案件的商品種類

3、大型商場超市和電視廣播成為職業打假的重點區域。現階段，職業打假人的打假地點大多集中在大商場、大超市以及各電視廣播電臺，打假行動和尋求救濟方式日益規?；?、程式化。大型商場和超市以及各地電視臺特別注重自身名譽和信譽，并擁有一定范圍的消費群體，社會影響力較大，一般會直接通過賠償了事。

4、以問政投訴“綁架”監管部門。從近年處理的若干起食品消費糾紛申訴舉報看，申訴舉報人固定為幾個人，投訴內容集中在食品標簽不符合規定、全部要求10倍賠償；從電視廣播申訴舉報看，投訴內容集中在電視臺發布虛假廣告，附帶違法廣告證據DVD光盤及違法事實依據，督促相關部門履行職責，立即查處電視臺的違法違規行為，同時要求根據《舉報制售假冒偽劣產品違法犯罪活動有功人員獎勵辦法》第四條，申請給予一定的獎勵金。四、案例分析（一）身邊的事件案例一：2011年11月，唐某以快遞形式向當地工商局提交了舉報書，反映其在某購物中心購買了5盒冬蟲夏草酒，共付款3440元，并認為冬蟲夏草不能作為普通食品原料，該中心銷售的上述食品不符合食品安全標準。要求退還貨款3440元，并支付10倍的賠償金，同時要求按規定申請舉報獎。當地工商局立即對申訴、舉報情況進行了核查，予以立案查處。同時，多次對唐某與購物中心的消費糾紛進行調解，雙方最后達成一致意見。

案例二：

2013年8月23日，工商部門接到李某來信舉報，稱其于2013年7月在本地某大型超市購買了“鹽津桃肉”，發現外包裝上標注的營養成分表與國家標準不符。2013年8月26日，工商部門執法人員對該大型超市進行執法檢查，發現當事人確實正在銷售“XX”牌“鹽津桃肉”，生產日期為2013年7月16日，外包裝與李某舉報信提供的“鹽津桃肉”外包裝一致。經工商部門查明該產品標示的能量值與其實際計算后得出的能量值不同，確實計算有錯誤。但根據《中華人民共和國食品安全法》第四十八條第一款“食品和食品添加劑的標簽、說明書，不得含有虛假夸大的內容……生產者對標簽，說明書上所載明的內容負責……”，辦案人員認為，雖然“XX”牌“鹽津桃肉”營養成分表能量計算有錯誤，但主要應由生產者負責，當事人作為銷售方并不存在主觀故意性，對于商品的營養成分表也不存在專業的判斷力，不應當承擔主要的責任。而當事人提供了供貨商對于該品種商品的檢測報告，顯示該商品質量上是完全合格的，不會對人體產生危害后果，而且當事人也主動要求將“XX”牌“鹽津桃肉”做及時下架處理。綜上，根據《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條第一款規定，“……違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰……”，最后工商部門并未對當事人進行立案處理?！驹u析】這個案例的結果是工商沒有處罰，主要有兩個方面的原因，一是根據《中華人民共和國食品安全法》第九十六條第二款，銷售者銷售不符合食品安全標準的食品支付價款十倍的賠償金，前提是“明知”和“不符合食品安全標準”，故該超市不愿意賠償，工商部門也并沒有予以支持，二是職業打假人表示要以9張發票為證據，分9次向工商部門舉報，如果對這幾家超市的輕微違法行為進行立案處罰，將很有可能面對接下來8次舉報，以及企業的劇烈反映。同時，也會增加職業打假人的囂張氣焰。但新消法的實施頒布則會使市場形勢出現不一樣的新格局，商家得花費更多的精力在于產品的甄選上，職業打假人將剝離其原本負面的形象，加大對問題商品的舉報，工商則需要面對比以往更多的消費糾紛。（二）企業應對職業打假人的一些建議

1、內部自查。接到投訴后，先自查是否可以排除企業自身原因造成。若是自身原因造成，則應采取積極、誠懇地處理態度；若不是，則可以根據企業以往的處理經驗或聘請有經驗的律師商量應對措施。2、不接受任何單方送檢的檢測報告。"消費者"（職業打假人）單方送檢的檢測報告難以確認送檢樣品的真實性，存在掉包的可能性。所以，送檢測機構進行檢測，應當在確認送檢樣品是企業生產銷售的前提下，由雙方共同送檢。3、審查檢測機構的資質。要求檢測機構提供其具有國家認監委認證認可的受檢項目的檢測資質的授權范圍證書，也可向國家認監委申請信息公開。若不具有授權資質或超出授權范圍做出的檢測機構做出的檢測報告，不具有法律效力。同時，企業向國家認監委投訴違規出具檢測報告的檢測機構，該檢測機構會收到停業整頓的行政處罰。

4、分清質量檢測和質量鑒定。質量檢測，是有國家認可資質的檢測機構適用國家認可的檢測標準進行產品質量檢測活動，前提是必須有檢測標準，且必須嚴格按照檢測標準實施檢測。在目前國內沒有檢測標準的項目上，只能進行質量鑒定。曾有檢測機構在沒有標準的前提下違規出具質量檢測報告（本應走質量鑒定程序），受到國家認監委的行政處罰。但其無效的檢測報告已在社會上對生產企業的商譽造成了不良影響。即使之后被翻案，損失也已經造成。5、如何應對不實報道。對于媒體的不實報道，應先采集證據，通過公證機關將該報道時間、內容等信息公證下來，以便訴訟之用。若該不實報道的報道依據是上文提到違規檢測報告，還應向國家認監委投訴，以獲得國家認監委對檢測報告違規的書面確認，這也是有力證據。然后通過律師發信的方式進行指正，并告知其報道內容錯誤，沒有反應客觀事件真相，要求其賠禮道歉并更正報道。如果該媒體在收到律師信后置之不理或將錯就錯，則可判定其行為存在惡意，企業可采取名譽權訴訟維權；若查證幕后推手是同業競爭企業，則可起訴反不正當競爭。(三)行政部門應對職業打假人的策略和方法1、既不鼓勵，也不制止。職業打假在一定程度上背離了相關法律設定嚴格處罰措施的初衷，很多職業打假人購買商品目的不是為了生活消費之需，在選擇商品上目標性很強，所獲取的利益雖然合法但不合理，因此不宜鼓勵亦不宜打擊。2、既不放縱，也不支持。正確區分職業打假與一般消費糾紛，對待職業打假行為，要做到有理、有據、有節，嚴格按照法律授權、法定程序、法治要求辦事，嚴格執行關于申訴受理的時限規定，及時履行告知程序，并留存書面記錄。對一般消費糾紛要做到高效、便民，及時處置以維護正常的交易秩序。3、既要規范，也要依法。切實重視舉報答復工作，增強規范意識、效率意識和責任意識。同時，要完善溝通和移轉機制，對未來可能出現的新問題和疑難問題要積極建立會商制度。對于職業打假人提出的申訴、投訴和舉報等要求，市場監管部門應審慎作出不予受理和不予立案決定，對確實不屬于市場監管部門受理的案件應及時移交其他職能部門，盡可能避免出現行政不作為的情況。五、給商家的啟示一、在思想上普及新消法知識，能對事件做出及時正確的處理。主要的亮點二、能成立專門應對職業打假人員的部門或者設定專門的人員。建立合理的處置流程包括：1.接收——商家及時接收打假舉報信息，將信息傳達給相應處理部門，大型企業應該建立相應的打假人員信息庫。