私募股權投資糾紛：管理人如何進行基金清算

私募股權投資糾紛：管理人如何進行基金清算

本文主要討論公司型基金、合伙型基金自行清算的主要流

程，并就基金自行清算出現僵局等情形時，如何申請法院

啟動基金強制清算程序的主要問題作初步探討。

基金清算適用的法律

對于公司型基金的清算，其主要適用《公司法》以及《最

高人民法院關于適用＜中華人民共和國公司法＞若干問題

的規定（二）》（下稱〃《公司法司法解釋二》〃）《關

于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》（下稱〃《強

制清算紀要》〃）以及部分高院出臺的相關審判指導。

對于合伙型基金的清算”余適用《合伙企業法》外，可參

照公司法律的有關規定。對此，《民法總則》第一百零八

條規定，〃非法人組織除適用本章規定外，參照適用本編

第三章第一節的有關規定〃；第三編第一節對法人清算作

出了相關規定，其中第七十一條規定，〃法人的清算程序

和清算組職權，依照有關法律的規定；沒有規定的，參照

適用公司法律的有關規定〃。例如，北京一中院在

(2020)京01清申27號《民事裁定書》中基于上述規

定，認定合伙型基金的清算應當參照《公司法》的相關規

定進行。

除前述規定外，中國證監會、中基協的相關規定，以及其

他行業自治組織的相關規定，亦可作為基金清算的依據。

基金行清算的主要流程

1.解散事由出現，清算條件成就

對于公司型基金、合伙型基金而言，基金清算多源于公司

或合伙企業解散事由的出現。

根據《公司法》《合伙企業法》，以及實務中常見的章

程、投資協議、合伙協議約定，導致基金解散的事由主要

包括：基金到期(公司營業期限或合伙期限屆滿)；公司

章程或合伙協議約定的解散事由出現；股東會決議解散公

司或全體合伙人決定解散合伙企業。

2.成立清算組或確定清算人

《公司法》《合伙企業法》規定，在解散事由出現之日起

十五日內，公司應當成立清算組，合伙企業應當確定清算

人。有限責任公司的清算組由股東組成，合伙企業的清算

人由全體合伙人擔任。

清算組、清算人行使下列職權：（一）清理基金財產，編

制資產負債表和財產清單；（二）處理與清算有關的基金

未了結事務；（三）清繳稅款；（四）清理債權、債務；

（五）處理基金清償債務后的剩余財產；（六）代表基金

參加訴訟或者仲裁活動。

3.將解散事項通知債權人并公告，對債權人申報的債權進

行登記

《公司法》《合伙企業法》規定，公司清算組、合伙企業

清算人應當自成立或確定之日起十日內將解散清算事宜通

知債權人，并于六十日內在報紙上公告。

《公司法司法解釋二》進一步規定，公司清算組應當書面

通知全體已知債權人，并根據公司規模和營業地域范圍在

全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。

實踐中，很多基金主觀上認為其不存在債權人。對此，-

方面，基金仍不能豁免前述以公告方式向〃未知債權人〃

告知解散清算事宜的法定義務；另一方面，對于基金無法

確定的或然債權人，清算組、清算人應當審慎的履行書面

通知義務。未依法履行通知和公告義務的，將可能引發債

權人對清算組、清算人成員的損害賠償責任。

此外，根據多地工商注銷登記實務，在基金進行工商注銷

登記的環節,公告的〃報紙樣張〃系需向工商部門提交的

文件。

4.制作清算方案，報請股東會.合伙人大會（會議）確認

對于公司型基金而言，根據《公司法》第一百八十六條、

《公司法司法解釋二》第十五條，清算組應當制定清算方

案，并報公司股東會決議確認。清算方案的主要內容應當

包括：公司資產和負債情況，公司主要財產清單、財產作

價依據和方式/責權、債務清單和處理辦法，剩余財產分

配辦法等。

根據《公司法》，與清算有關的事項不屬于需要三分之二

多數決的特殊事項，因此，我們傾向于認為，除公司章程

另有規定外，對清算方案的確認只需適用股東會決議的一

般性規則。

對于合伙型基金而言，參照公司型基金的清算方案須經公

司最高權力機關確認的要求，合伙型基金的清算人應當將

清算方案報合伙人大會（會議）確認。深圳市私募基金協

會于2019年9月5日發布的《深圳市問題私募投資基金

退出操作參考（試行）》（下稱〃《深圳基金退出參

考》〃）第十二條規定，〃投資者大會是私募基金退出中

的權力機構，代表全體投資者的利益。對事關全體投資者

共同利益的重大事項，通過投資者大會進行表決。〃

在合伙協議沒有約定清算方案表決辦法的情況下，根據

《合伙企業法》第三十一條〃除合伙協議另有約定外，合

伙企業的下列事項應當經全體合伙人一致同意:……（三）

處分合伙企業的不動產；（四）轉讓或者處分合伙企業的

知識產權和其他財產權利;……〃，司法實踐中有法院據此

認定清算方案需經全體合伙人一致同意。

前述《深圳基金退出參考》優化了合伙人表決機制，降低

了發生退出僵局的風險。其第二十四條規定，〃退出方案

及執行期限〃等屬于事關全體投資者共同利益的重大事

項；第二十五條規定，就該事項的投票表決〃須經持有基

金份額占總投資金額不得低于三分之二的投資者參與；參

與表決的投資者所持基金份額不低于參與表決的投資者所

持份額的三分之二，且表決事項須由參與表決的投資者人

數不低于三分之二通過〃。

5.基金清算分配

基金財產應當在支付清算費用、職工工資、社會保險費

用、法定補償金、繳納所欠稅款后，向投資人進行分配。

對于合伙型基金而言，基金清算分配按照合伙協議的約定

辦理。合伙協議未約定或者約定不明確的，且合伙人協商

不成的，《合伙企業法》第三十三條規定由合伙人按照實

繳出資比例分配。

對于公司型基金而言，盡管《公司法》第一百八十六條第

二款規定〃有限責任公司按照股東的出資比例分配〃，但

是，我們傾向于認為，參照《公司法》第三十四條股東可

以對〃利潤分配〃自由約定，在不損害債權人利益的前提

下，公司的剩余財產分配權亦應可以自由約定。

北京三中院在2019年6月18日作出的（2019）京03民

終6335號《民事判決書》中認為，股東之間對公司剩余

財產分配約定的條款（系優先清算權條款），"約定在支

付了法定優于股東之間分配的款項后，股東內部對于分配

順序進行約定并不違反《中華人民共和國公司法》第一百

八十六條的規定。因此，《增資協議》中對優先清算權的

約定并不違反法律法規〃，據此認可了優先清算權條款的

效力。（關于私募股權投資中〃優先清算權〃條款的效力

和執行，請見我們此前的文章《私募股權投資糾紛：優先

清算權條款該如何執行》）。

6.制作清算報告，并經股東會、合伙人大會確認

《公司法》第一百八十八條規定，公司清算結束后，清算

組應當制作清算報告，報股東會確認。清算報告應當報送

公司登記機關，申請注銷公司登記。

對公司型基金而言，《公司法》第一百八十八條規定，公

司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會確

認。參照《公司法》第四十三條公司解散決議須經代表三

分之二以上表決權的股東通過的規定，清算報告亦應當滿

足該比例表決權股東的要求。北京市市場監督局官網登載

的公司注銷需要提交的文件亦體現了亥比例要求。

對于合伙型基金而言，《合伙企業法》第九十條明確規

定，清算報告應當經全體合伙人簽署。

7.在工商登記機關進行基金注銷

以北京為例，經查詢北京市市場監督局官網，公司注銷需

要提交：

，蘆號材料提示

《企業注銷登記

1具體填寫要求請詳見表格注釋。

申請書》

依照《公司法》作出解散的決議或

者決定，人民法院的破產裁定、解

散裁判文書，行政機關責令關閉或

者公司被撤銷的文件。

有關決議、決定或

2注：國有獨資公司申請注銷登記，

者文件還應當提交國有資產監督管理機構

的決定。其中，國務院確定的重要

的國有獨資公司，還應當提交本級

人民政府的批準文件復印件。

稅務部門出具的企經登記機關在線核查已辦結清?稅手

3

業清稅文書續的，無需提交紙質消稅文書。

（1）有限責任公司由代表三分之

二以上表決權的股東簽署確認；

（2）一人有限責任公司由股東簽

署確認；

股東會、股東大

（3）股份有限公司由股東大會會議

會、一人有限責任主持人及出席會議的董事簽字確

公司的股東或者人認；

4（4）國有獨資公司由國務院、地

民法院、公司批準方人民政府或者其授權的本級人民

機關備案、確認的政府國有資產監督管理機構簽署確

清算報告認：

（5）公司破產程序終結后辦理注

銷登記的，不提交此項材料，提交

人民法院關于破產程序終結的裁定

書。

已領取紙質版營業執照的，應繳回

5營業執照正、副本

營業執照正本及全部副本。

僅通過報紙發布債權人公告的，需

6報紙樣張

要提交依法刊登公告的報紙樣張。

僅限法律、行政法規和國務院決定

規定公司注銷事項必須報經批準

7批復或許可文件

的，提交有關的批準文件或者許可

證件復印件

圖片合伙企業注銷需要提交:

序號材料提示

《企業注銷登記

1具體填寫要求請詳見表格注釋。

申請書》

全體合伙人簽署的或人民法院的破產裁定或行政機

2

注銷決定關責令關閉或被撤銷的文件。

注：清算報告中應載明已經在報

全體合伙人簽署的

3紙或企業信用信息系統上刊登企

清告

業清算公告的情況。

僅通過報紙發布債權人公告的，需

報紙樣張

4要提交依法刊登公告的報紙樣張。

經登記機關在線核查已辦結清

稅務部門出具的企

5稅手續的，無需提交紙質清稅

業清稅文書

文書。

僅限法律、行政法規和國務院決定

6批復或許可文件規定注銷合伙企業必須報經批準

的，提交有關的批準文件復印件。

已領取紙質版營業執照的，應繳

7營業執照正、副本

回營業執照正本及全部副本。

圖片

8.基金管理人履行基金業協會備案義務

《私募投資基金監督管理暫行辦法》（中國證券監督管理

委員會第105號，自2014年8月21日起施行）第八條

規定，各類私募基金募集完畢，私募基金管理人應當根據

基金業協會的規定，辦理基金備案手續，報送基本信息，

其中包括基金業協會規定的其他信息。

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》

（中基協發［2014R號,自2014年2月7日起施行）第

二十三條規定，私募基金運行期間，發生基金發生清盤或

清算重大事項的，私募基金管理人應當在5個工作日內向

基金業協會報告。

《私募投資基金備案須知》（自2019年12月23日起施

行）第二十八條進一步規定，管理人應當在基金到期日起

的3個月內通過AMBERS系統完成基金的展期變更或提

交清算申請，否則，協會將暫停辦理該管理人新的私募投

資基金備案申請。

2020年3月20日，基金業協會官網發布了《關于公布私

募投資基金備案申請材料清單的通知》及相應附件，管理

人需參照材料清單要求提交備案材料。其中，《私募基金

備案材料清單（重大變更和清算）》規定，清算開始應上

傳基金清算承諾函和基金清算公告（基金清算承諾函應加

蓋管理人公章）；清算完成應上傳基金清算報告，清算報

告應包含基金財產分配情況（清算報告應有管理人、托管

人或投資者簽章）；投顧關系解除應上傳投顧關系解除文

件。

9.基金管理人資格的注銷

對于部分基金而言，還涉及管理人資格注銷的問題。如私

募基金管理人不按要求披露基金信息；私募基金管理人受

到處分與紀律處分；因參與非法集資、非法經營等重大違

法行為被追究法律責任；主動注銷私募基金管理人；私募

基金管理人主體資格終止的；若新列入失聯機構名單的私

募基金管理人，三個月內未主動聯系協會并提供有效說明

及整改材料，且符合失聯機構注銷情形的，協會將注銷該

私募基金管理人登記，等等。

管理人應當通過AMBERS系統提交注銷登記申請。

如何啟動基金的司法強制清算程序

1.四類常見事由

根據《公司法司法解釋二》第七條，存在以下情形的，公

司股東或債權人可以申請進行強制清算：（一）公司解散

逾期不成立清算組進行清算的；（二）雖然成立清算組但

故意拖延清算的；（三）違法清算可能嚴重損害債權人或

者股東利益的。

除以上三種情形外，實踐中，導致基金強制清算的事由還

有清算方案、清算報告等事項無法獲得股東會、合伙人大

會通過，即出現〃自行清算僵局〃。北京高院在《關于審

理公司強制清算案件操作規范》（試行）（2009年11月

9日發布）中，將〃自行清算出現僵局，無法作出有效決

定的〃列為強制清算的一項理由。

北京一中院在（2020）京01清申107號《民事裁定書》

中認定，〃X公司在解散事由出現后在法定期限內自行成

立清算組進行清算，但清算組作出的清算方案及清算報告

經股東會審議未予通過，自成立至今，清算組亦未能依據

公司章程規定的議事規則作出關于清算的任何有效決議，

應認定X公司自行清算已出現僵局，無法作出有效決

定〃，并據此受理了對X公司的強制清算申請。

2.前置程序

為了證明基金強制清算的事由已經成就，申請人可能需要

先獲得確認解散事由已經成就的生效法律文書。最高法院

《強制清算紀要》規定，基金股東、合伙人應當向人民法

院提交基金已經發生解散事由的證據，如果對于基金是否

發生解散事由出現爭議的，則法院將不予受理或駁回強制

清算申請，應當先就該爭議獲得生效法律文書確認后，再

行向法院提起強制清算申請。

例如，對于基金尚未到期（公司營業期限或合伙期限尚未

屆滿），而主張發生