中國政法知識產權法考點總結

知識產權法考點總結

第一章著作權法

一、著作權的客體（★★）

（-）著作權的客體（★★）

1.著作權的客體是作品（work）。作品，指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果（《著作權

法實施條例》第2條）。

2.作品的特征：①須為創造性智力成果。“勞動本身”不受著作權法保護，僅以作品形式表現的人的創造性智力成果才是著作權

保護的客體。②能夠以某種有形形式復制。換言之，必須是能夠被他人客觀感知的外在表達。③須具有獨創性。

3.獨創性。所謂獨創性，指作品系獨立構思創作而成，不是抄襲、剽竊或篡改他人的作品而來。獨創性有兩個要求：（1）獨。指

“獨立創作，源于本人”（見【例包括兩種情形：①從無到有獨立創作；②以他人已有作品為基礎再創作，且產生的作品與原作

品存在可以被客觀識別、并非太過細微的差異（見［例2］）o（2）創。指作品達到r?定水準的智力創造高度。理解上應注意：①沒

有留下智力創造空間的活動不符合“創”的要求。例如；＜□）將漢字作品“改成”盲文（由于漢字與肓文之間存在著一一對應的關系）

的，不知創作：（b）電視節目表、（按姓氏筆畫順序排列的）客戶電話號碼簿不是作品（見【例3】）：（c）對畫作的精確臨摹所產生的

復制品也不是作品（見［例4］）?②獨創性中的“創”不要求達到專利法中的“創造性”要求。③獨創性中的“創”并不要求具備高

度文學和美學價值，但要求智力創造性不能過于微不足道，需要體現出創作者富有個性的判斷和選擇。因此“大頭貼”不屬于攝影作

品，不享有著作權。

4.思、想與表達二分法（TheIdea-ExpressionDichotomy）?《著作權法》最基本的原理是思想與表達的二分,著作權的客體是

作品。作品是對思想觀念的獨創性表達。著作權法的一個基本原理就是只保護對于思想觀念的表達，而不保護思想觀念本身。因為著

作權自動產生，保護期限很長，獨創性標準較低，如果著作權法也保護思想，就會形成對思想的長期壟斷，不利文化、科學的進步。

思想觀念若符合授權標準，可以申請專利權。“思想觀念”（Idea）采廣義理解，不僅包括概念、原則、客觀事實、發現，還包括創

意、發明、程序、工藝和方法等。Trips協議第9條第二款規定：”版權保護應延及表達，而不延及思想、工藝、操作方法或數學概

念之類?！奔丛诿鹘掖酥迹ㄒ姟纠?】、【例6】和【例7】）0

（二）無著作權的作品和不受著作權法保護的作品（★★）

1,《著作權法》第5條規定，下列或不屬于作品或屬于無著作權的作品：①法律、法規，國家機關的決議、決定、命令和其他具

有立法、行政、司法性質的文件，及其官方正式譯文（私人譯文可享有著作權）。②時事新聞（指媒體報道的單觸事實消息）。③歷

法、通用數表、通用表格和公式。

2.違法作品（如：木子美性愛筆記、飯島愛之AV遺作、中宣部確定的禁書、Playboy雜志），是否享有著作權？①2010年以前，

《著作權法》笫4條規定：”依法禁止出版、傳播的作品，不受本法保護?！?照此規定，違法作品不享有著作權。②但是，法律規則

變了。③2010年以后，《著作權法》第4條規定：”著作權人行使著作權，不得違反憲法和法律，不得損害公共利益。國家對作品的

出版、傳播依法進行監督管理?！毙乱巹t的意思是：違法作品，仍受保護，若有人侵犯其著作權，國家應予保護。只是國家可以采取

措施，禁止其出版、傳播。

二、著作權歸屬（★★★）

（-）著作權歸屬的一般規定（★★）

著作權屬于作者，法律另有規定的除外。①創作作品的自然人是作者。為他人創作進行組織工作，提供咨詢意見、物質條件，或

者進行其他輔助工作，均不視為創作。②由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創作，并由法人或者其他組織承擔責

任的作品，法人或者其他組織視為作者。如大型軟件、白科全書、地圖等作品，③作者的推定：推定在作品上著名的公民、法人或者

其他組織為作者。

（二）著作權產生的時點（★★★）

1.中國公民、法人或者其他組織的作品，著作權自作品創作完成之日起產生。發表或著作權登記均非著作權產生的前提條件。此

即“自動保護”原則。

2.外國人、無國籍人創作的作品，分??種情況：（1）中國參加或締結的知識產權國際條約或雙邊協議之締約國的國民或者在締

約國有線常居住地的人，獲得自動保護，其作品自創作完成之日，中國按照條約或協議規定的最低標準保護（但無義務按照《中華人

民共和國著作權法》規定的標準保護）。（2）非成員國的國民或者在成員國無經常居住地的外國人、無國籍人，不能獲得自動保護。

又分兩種情況：①若其對中國很友好，其創作的作品首先在中國出版（注意：是出版），則中國投桃報李，自出版之口起，依照中國

著作權法賦予的權利保護。②只要其創作的作品在任何?個成員國首次出版，或者首次在?個成員國與非成員國同時出版（彼此間隔

不能超過30天），H其在成員國首次出版之日起，我國依照國際公約規定的最低保護標準提供保護。

（三）合作作品的著作權歸屬（★★★）

1.合作作品，著作權由合作作者共同享有。合作作者之一死亡后：①其對合作作品享有的著作財產權由其批承人繼承：②無人繼

承又無人受遺贈的，由其他合作作者享有。

2.合作作者對著作權的行使不能協商一致的：①合作作品可以分割使用的，作者對各自創作的部分可以單獨享有著作權，但行使

著作權時不得侵犯合作作品整體的著作權。②合作作品不可以分割使用的，任訶一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是

所得收前應當合理分配給所有合作作者。合作作者之一死亡的，分配給其繼承人。

須注意：合作作品須兩個要素：①具有共同創作的合意。②合作作者均參與了共同的創作活動。沒有參加創作，僅為他人創作提

供咨詢意見、物質條件、素材或其他輔助勞動的人不能成為合作作者。

（四）委托作品的著作權歸屬（★★★）

1.一般規定。（1）委托作品的著作權歸屬，有約定的，按照約定。沒有約定的，著作權屬于受托人。（2》著作權屬于受托人時，

委托人享有的權利：①在約定的使用范圍內使用該作品。②沒有約定使用范圍的，有權在委托創作的特定目的范圍內免費使用該作品。

2.例外。（1）當事人合意以特定人物經歷為題材完成的自傳體作品：①有約定的，按約定。②沒有約定的，著作權歸該特定人

物。執筆人或整理人有權獲得適當的報酬（《著作權解釋》第14條）。（2）由他人執筆，本人審閱定稿并以本人名義發表的報告、講話

等作品：①構成單位作品的，由所在單位享有著作權。②不夠成單位作品的，著作權歸報告人或者講話人享有。執筆人可獲得適當的

報酬。

（五）職務作品的著作權歸屬（★★）

1.原則。作者為完成所在單位的工作任務（僅指應當履行的職責）所創作的作品是職務作品。職務作品的著作權歸屬，作者與所

在單位有約定的按約定。沒有約定的，著作權由作者享有。單位享有以下權利：①在其業務范圍內優先使用。②作品完成2年（自作

者向單位交付作品之日起計算）內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。③職務作品完成2年

內，經單位同意，作者許可笫三人以與單位使用的相同方式使用職務作品此所獲報酬，由作者與單位按約定的比例分配。

2.例外。如無相反約定，下列職務作品的著作權由單位享有：①主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創作，并由法人或

者其他組織承擔貢任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品。②構成單位作品（即單位視為作者）的。此時，作

者享有以下權利：①署名權（構成單位作品的除外）；②獲得獎勵權：③獲得報酬權（單位許可或者轉讓職務作品所得的收益應合理分

配給作者）。

【概念濟析】【職務作品的歸屬】VS【職務發明的歸屬】二者的歸屬情況正好相反。①根據《專利法》第6條，執行本單位的任

務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位。②根據《著

作權法》第16條，原則上，委托作品的著作權歸作者享有，例外歸單位享有。

（六）演繹作品的著作權歸屬（★★★）

《著作權法》第12條的理解：演繹作品的著作權由演繹作品的作者享有。原作品的著作權不受影響。由于演繹作品包含了原作品

的“實質內核”，因此，第三人使用演繹作品忖不僅需要經過演繹作品著作權人的同意，還需經過原作品著作權人的同意，并支付報酬。

（七）影視作品的著作權歸屬（★★）

《著作權法》第15條的理解：（1）影視作品（電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品）的著作權由制片者學有。（2）編

劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有兩項權利：①署名權；②獲得報酬權，主要演員享有兩項權利：①表明表演者身份的權利：

②獲得報酬權。（3）影視作品中的刷本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權單獨行使其著作權。

（A）匿名作品、匯編作品、美術作品的著作權歸屬

1.美術作品。①美術作品的著作權由作者享有。②美術作品原件所有權轉移的，原件的所有權人同時享有“原件的展覽權”（不

享有“復制件”的展覽權）③美術作品原件所有權轉移的，作者依然享有除原件展覽權以外的其他著作權。

2.匯編作品。匯編作品的著作權由匯編人享有，但其行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權（見【例14】、【例15】和【例16】）。

3.匿名作品。①作者身份不明的作品，由作品”原件的所有人”行使“除署名權以外”的著作權。②作者身份確定后，由作者或

者其繼承人行使著作權。

三、著作權的內容（★★★）

（一）著作權的內容

1.著作權是一個權利束（ABundleOfRights）,包括著作人身權與著作財產權。①著作人身權包括：發表權、署名權、修改權、

保護作品完整權。②著作財產權包括13項權能：復制權、發行權、表演權、出租權、信息網絡傳播權……、獲得報酬權。

2.著作人身權的特點在于：①除發表權外，著作人身權的保護期限不受限制。②著作權人身權具有專屈性，原則上不得轉讓與繼

承。

3.著作權遵循“根據受控行為界定專有權利”的原理。①著作權的每一項專有權利都是用來控制特定行為的，享有一項專有權利

就意味著能夠控制他人利用作品的特定行為。②著作權的這一特點對于判定侵害著作權（copyrightinfringements）具有重要價值：任

何人未經著作權人的許可，實施了受著作權控制的特定行為，又不屬于合理使用或法定許可，均屬侵犯著作權的行為。反之，任何人

利用作晶的行為只要不屬于《著作權法》笫10條列舉的行為，就不屬于侵犯著作權的行為（例如：閱讀盜版書籍、展覽韓寒的手稿（假

設手稿不構成美術作品）等）。

附記：在這一點上，著作權與專利權類似，而商標權則不同。商標權專?有權的范圍遠遠窄于商標權人有權控制之特定行為的范圍，

故在判定侵害商標權時，需要一一記憶侵害商標權的情形。

《著作權法》笫10條的內容，最好能全部掌握。下面只講最重要的數個權利。

（二）發表權（★★★）

1.概念。發表權，即決定作品是否公之于眾的權利。所謂“公之于眾”，有著作權人自行或許可他人將作品向不特定人公開，使

作品處于為不特定第三人可得而知的狀態，但不以公眾知曉為構成要件。發表是一個寬泛的概念，只要公之于眾因可，無方式的限制

（表演、發行、放映、信息網絡傳播等）。

須注意：下列情形，推定著作權人許可他人行使發表權：①將未發表的美術作品或攝影作品的原件轉讓；②同意符未發表的作品

攝制成電影（其他利用方式亦同）；③將未發表之作品的著作權財產權轉讓。

2.遺作的發表權歸屬。《著作權法實施條例》第17條規定：“作者生前未發表的作品，如果作者未明確表示不發表，作者死亡

后五十年內，其發表權可由繼承人或者受遺贈人行使；沒有繼承人又無人受遺贈的，由作品原件的所有人行使?！?/p>

3.發表權是一次性權利。關于發表權一次用盡，應把握三點：①向不特定的第三人公開。若僅對特定多數人公開，則尚未發表（見

【例17】）。（b）使作品處于公眾可得而知的狀態即可，不要求公眾事實上已經知曉（見【例18］）。（c）須著作權人自行或者許

可他人公之于眾。若第三人以侵權方式擅自將作品公之于眾，因為著作權人并未“用”，就不能認定發表權已經“用盡”。則著作權

人仍擁點發表權（見【例19】）。

（三）署名權（★★）

1.署名權的內容。（1）積極權能：①作者有權決定是否在作品上署名，署真名還是假名，以及合作作者署名的順序；②作品以

署名方式發表，原作品的作者享有在演絳作品上著名的權利。（2）消極權能：①作者有權禁止未參加創作的人在作品上署名：②使用

他人作品，應當指明作者姓名、作品名稱；但另有約定或由于作品使用方式所限無法指明的除外（例如在郵票上使用剪紙，就可以不

署剪紙倉J作人的姓名，郵票太小了?。?。

2.合作作品的署名順序糾紛，按下列規則處理：①按約定：②沒有約定的，可以按照創作作品付出的勞動、作品排列、作者姓氏

筆劃等確定（《著作權解釋》第11條）。

3.一種有爭議的侵犯署名權的行為。根據《著作權法》第47條，制作、出售假冒他人署名的作品，侵犯他人的署名權。在司考

中，可照此辦理。

（四）修改權與保護作品完整權（★★）

1.含義。修改權與保護作品完整權基本上是一回事。若擅自修改他人作品，或者歪曲、篡改、割裂作品達到有故作者聲譽的程度，

即構成對修改權或者保護作品完整權的侵害。

2.下列兩種行為不侵權：①著作權人許可他人將作品攝制成電影和電視劇的，視為已同意對其作品進行必要的改動，但這種改動

不得歪曲篡改原作品（《著作權條例》第10條）。②報社、期刊社可以不經作者同意對作品作“文字性”修改、刪節，但對“內容”的

修改，應當經作者許可。圖書出版者未經作者“許可”，不能對作品進行修改、刪節。（《著作權法》第33條）。

（五）復制權（★★★）

復制權是著作財產權中最基礎的權利。（1）復制的要件有二：①將作品于有彩物質載體上再現。②作品須相對穩定和持久地固定

在物質載體上。（2）復制的類型：①平面到平面的復制：②平面到立體的復制：③立體到平面的復制；④立體到立體的復制；⑤無我

體到有載體的復制，如將口述作品錄音或記錄；⑥傳統作品的數字化。

（六）發行權（★★★）

1.概念。發行權，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權利。發行權的特點：①提供作品的對象是公眾,

②方式為銷售或者附與，③須有作品載體（原件或復制件）所有權的移轉。

2.發行權一次用盡（首次銷售原則）。經著作權人許可，向公眾出偉或者贈H作品的原件或復制件后，該特定原件或復制件上的

發行權消滅，他人向公眾的再銷售.再贈與行為不構成侵權。換者之：對正版作品的再發行不構成侵權。

（七）出租權（★★★）

須記?。簝H四種人享有出租權（其他著作權人不享有出租權）：①電影作品的著作權人；②以類似攝制電影方法創作的作品（主要

指電視劇、有獨創性的MTV）的著作權人：③計算機軟件的著作權人（計算機軟件不是出租的主要標的的除外）；?錄音、錄像制品的

制作者。

（A）表演權（★★★）

1.表演權控制的行為：①公開的活表演（如演奏樂曲、卜.演劇本、朗誦詩歌》。②公開的機械表演。機械表演指將活表演錄制于

唱片、影片、光盤上之后，利用機器設備向公眾傳播被記錄的衣演的公開表演方式。

2.表演權不能控制的兩種行為：①非公開表演。主要指家庭范圍內的表演。②免費的公開表演。免羽的公開表演屬于合理使用。

免費表演，指雙向免費，既不向觀眾收取費用，也不向表演者支付報酬。

【概念辨析】【表演權】VS【表演者權】表演權的主體是著作權人，別的人沒有表演權。表演權與表演者權的區別：①權利主體

不同。表演權由著作權人享有：表演者權由作品的表演者享有。②權利性質不同。表演權為純粹的財產權：表演者權包括六項權能，

既有人身權，也有財產權。⑥權利客體不同。表演權的客體是作品：表演者權的客體是對作品的表演活動。④保護期限不同。自然人

的作品，其表演權的保護期限為作者終生加上死亡后50年：表演者權的保護期為首次表演之口起的50年。

（九）信息網絡傳播權（★★★）

1.控制的行為。未經著作權人許可，籽作品上載到網絡（互聯網或者局域網）上，就侵犯了著作權人的信息網絡傳播權。

2.著作權人、表演者、錄音（錄像）制品的制作者均享有信息網絡傳播權。

3.信息網絡傳播權與發行權（見【例32］）、廣播權（見【例33】）的區別

四、著作權的保護期限（★★）

1.署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。著作權人死亡后，這三種權利由其繼承人、受遺贈人保護（注意不是''享

有”），無人繼承又無人受遺贈的，由著作權行政管理部門保護。

2.發表權和著作權財產權的保護期限

（1）自然人：①保護期為作者終生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日：②合作作品截止于最后死亡.的合

作作者死亡后第50年的12月31日。

（2）法人或者其他組釵：①保按期為50年，被止于作品首次發表后第50年的12月31日：②但作品自創作完成后50年內未發

表的，不再保護。

（3）（自然人的或者法人、其他組織的）電影作品和以類似攝制電影方法創作的作品、攝影作品：①保護期為50年，截止于作品

首次發表后第50年的12月31日；②但作品自創作完成后50年內未發表的，不再保護。

（4）匿名作品：①截止于作品首次發表后第50年的12月31日。②作者身份確定后，適用著作權法第21條的規定。

五、鄰接權的內容與保護期（★★★）

（一）表演者權（★★★）

1.表演者權的主體與客體

（1）主體。表演者，指演員、演出單位或者其他表演文學、藝術作品的人。須注意：①表演者限于表演“作品”的自然人或者單

位。作品是否已過保護期，作品是否曾受過保護，均非所問。②如果被表演的不是作品，則不可能享有表演者權。例如：馬拉多納連

過12名防守隊員的天才表演，不屬于著作權法上的“表演活動”。

（2）客體，①表演者權的客體是對作品的表演活動。②表演者對同一作品的“每一次表演”均分別享有表演者權。

2.表演者的權利。表演者對其表演享有下列權利（前兩項為人身權，后四項為財產權）：①表明表演者身份：②保護表演形象不

受歪曲；③許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；④許可他人錄音錄像，并獲得報酬：⑤許可他人復制、發行錄

有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬：⑥許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。

3.保護期。①表明表演者身份、保護表演形象不受歪曲的保護期不受限制。②其他權利的保護期為50年，俄止于該表演發生后

第50年的12月31日。

4.表演者的義務。①表演者使用他人作品演出的，應當取得著作權人許可，并支付報酬。②表演者使用演繹作品表演的，應取得

演繹作晶和原作品的著作權人許可，并支付報酬。③表演者不得侵犯作者的署名權、修改權、保護作品完整權和獲得報酬權。

（二）錄音錄像制作者權（★★★）

1.錄音錄像制作者權的主體與客體。①主體。（a）錄音制作者，指錄音制品的“首次”制作人，即“母帶”的制作者。因此，盜

版碟的制作者不可能享有滎音制品制作者權。（b）錄像制作者，指錄像制品的“首次”制作人，也僅指“母帶”的制作人。②客體。

（a）錄音制品，指任何對表演的聲音或者其他聲音（如下雨的聲音、鳥鳴、犬吠等）的錄制品。（b）錄像制品，指電影作品和以類似

攝制電影的方法創作的作品“以外”的任何有伴音或者無伴音的連續相關形象、圖像的錄制品。

2.錄音錄像制作者的權利。①復制權。②發行權。③出租權。④信息網絡傳播權。須注意：錄像制作者還享有許可電視臺播放權

（《著作權法》第45條）。

3.保護期。錄音錄像制作者權的保護期為50年，截止于該制品“首次制作完成后”第50年的12月31日。

4.錄音錄像制作者的義務：①使用他人作品制作錄音錄像制品，應當取得著作權人的許可，并支付報酬。②使用演繹作品，應取

得演繹作品和原作品著作權人的許可，并支付報酬。③對表演活動制作錄音錄像制品，應取得表演者許可，并支付報酬。④不得侵犯

作者的著名權、修改權、保護作品完整權和獲得報酬權。

（三）廣播組織權（★★★）

1.廣播組織權的主體與客體。①主體：廣播電臺、電視臺。②客體：廣播組織播放的節目“信號”（Signal）。

【概念滸析】【廣播組織權的客體】VS【廣播組織播放的節目】①廣播組織權的客體是其播放的節目''信號"，而不是播放的節

1=1o②廣播組織播放的“節目”，有的屬于作品（如電視劇《越過男人河的女人》），應享有著作權。有的不屬于作吊（如世界杯中國男

子隊與巴西隊決賽的現場直播），則不享有著作權。③廣播組織播放的節目，無論是否屬于作品，只要一經播放，形成節目信號，播放

者即對市目信號享有廣播組織權。

2.廣播組織權的內容。①轉播權。廣播電臺、電視臺有權禁止未經其許可將其播放的廣播、電視轉播。②錄制、復制權。廣播電

臺、電視臺有權禁止未經其許可將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。

3.保護期。廣播俎織權的保護期為SO年，截止于該廣播,電視首次播放后第50年的12月31日。

4.廣播電視組織的義務。①使用他人未發表的作品，應當取得著作權人許可，并支付報酬。②不得侵犯作者的署名權、修改權、

保護作品完整權和獲得報酬的權利。③電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影方法創作的作品、錄像制品，應當取得制片人或

者錄像科作者許可，并支付報酬：播放他人的錄像制品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。

須將別注意：由于電視臺、廣播電臺制作節目需要大量作品，《著作權法》賦予廣播、電視組織廣泛的法定許可權：①廣播電臺、

電視臺播放已經他版的錄音制品（不包括錄像制品），可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。②廣播電臺、電視臺播放他人已發表

的作品，可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。但存有重要例外：電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影方法創作的作品、

錄像制晶，應當取得制片人或者錄像制作者許可，并支付報酬：播放他人的錄像制品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。

（四）出版者的板式設計權（★★）

L版式設計權的內容。出版者有權許可或者禁止他人使用其出版的圖書、期刊的板式設計。

2.保護期限。該權利的保護期為10年，截止于使用該板式設計的圖書、期刊首次出版后第10年的12月31口。

六、合理使用（★★）

<-）合理使用的構成要件

著作權、鄰接權均受合理使用的限制。合理使用，指將他人已經發表的作品（表演、錄音錄像制品、廣播電視節目信號）以法定

方式使用，可以不經權利人允許，亦無須支付報酬，且不構成侵權的使用方式。合理使用的構成要件有三：①必笈是已經發表的作品

（表演等）。②指明作者姓名、作品名稱。⑤限于法定的特殊情形，且不能影響權利人對于作品（表演）的正常使用，也沒有不合理地

損害權利人的合法權益。

（二）合理使用的法定情形

合理使用的法定情形（記住《著作權法》第22條）。需要說明如下：

1.在網絡環境上合理使用的范圍被大大壓縮了。如果著作權人（鄰接權人）對已經發表的作品采取了技術措施，那么規避或者

破壞該技術措施并對作品進行使用的行為，只有四種情形可以構成合理使用，越出這四種行為之外的，均不屬于合理使用，而是侵權

行為。，:信息網絡傳播權保護條例》笫12條規定：”屬于卜列情形的，可以避開技術措施，但不得向他人提供避開技術措施的技術、

裝置或者部件，不得侵犯權利人依法享有的其他權利：（一）為學校課堂教學或者科學研究，通過信息網絡向少數教學、科研人員提

供己經發表的作品、表演、錄音錄像制品，而該作品、表演、錄音錄像制品只愷通過信息網絡獲取；（二）不以營利為目的，通過信

息網絡以盲人能夠感知的獨特方式向新人提供已經發表的文字作品,而該作品只能通過信息網絡獲?。海ㄈ﹪覚C關依照行政、司

法程序執行公務：（四）在信息網絡上對計算機及其系統或者網絡的安全性能進行測試”。（見（10年?卷三?63題））。

2.第22條第一款第二項中的“適當引用”，指引用的部分不能構成引用人作品的主要部分或者實質部分，與引用的“字數”無關。

如果需要，可以全文引用。

3.第22條第一款第四項的媒體轉載僅限于“時事性文章”。其他文章的轉載通過“法定許可”解決。

4.第22條第一款第四項、第五項中作者聲明不許使用的，不得合理使用,

5.第22條第一款第九項中的“免費表演”，指雙向免費，既不向表演者付酬，也不向觀眾收費。所以，“賑災義演”不屬于免

費表演。

6.第22條第一款第十項的行為僅限于臨摹、繪畫、攝影、錄像等“非接觸性”的復制；“直接接觸”的嵬制方式,如拓印須經著

作權人聲可。并且，藝術作品的臨摹、繪畫、攝影、錄像人，可以對其成果以合理的方式和范圍再行使用，不構成侵權。

7.第22條第一款第十一項的行為僅限于將“中國人”以“漢語言文字”發表的作品改編成“中國少數民族”語言文字作品在“中

國”出版發行。

8.第22條第一款第十二項的行為包括將“中國人與外國人”的作品改成苜文。

七、法定許可（★★）

【概念辨析】【合理使用】vs【法定許可】（1）相同點。①均體現r對著作權和鄰接權的限制。②使用的作品均為已經發表的作

品。③均無須取得權利人的許可。（2）不同點。①法定許可權人僅限于錄音制作者、廣播電視組織和報社（期刊社）等鄰接權人，一

般人不享有法定許可權；合理使用無主體范圍的限制。②法定許可須向權利人支付報酬；合理使用無需支付報酬。③權利人可以事先

聲明排除法定許可：權利人不能以事先聲明排除合理使用（時事性文章、公眾集會上的講話除外）。

（-）法定許可的法定情形

法定許可，指根據法律的規定，以法定方式使用他人已經發表的作品可以不經著作權人的許可，但應向著作權人支付使用費，并

尊重著作權人的其他各項人身權利和財產權利的制度。法定許可包括六種情形：

1.報刊轉載法定許可。①作品在報紙、期刊上發衣后，除著作權人聲明不得轉載、摘編的外，其他報刊可以轉摘或者作為文摘、

資料刊登（注意兩點：第一，作品必須發表在報紙和期刊上，發表在網絡上的，不適用法定許可：第二，有法定許可使用權的，僅限

于報社和期刊社。）。②注意，排除法定許可的聲明必須由著作權人作出，或者由著作權“授權”作出，否則不產生排除法定許可的效

力。

2.制作錄音制品的法定許可。錄音制作者使用他人已經合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，除著作權人聲明不許使用

的以外，可以不經著作權人許可。例如，中唱公司將邙美云演唱的“容易受傷口勺女人”唱片在中國發行后，北京京文唱片公司可以不

經“容易受傷的女人”的詞曲作者的許可，制作由王菲演唱的“容易受傷的女人”唱片在中國發行。除非詞曲作者首先聲明不許制作。

3.廣播組織播放作品的法定許可。①廣播電臺、電視臺播放他人已發表的作品、已經出版的錄音制品，可以不經著作權人許可，

但應當支付報酬。②但有例外：廣播電臺、電視臺播放他人已經發表的電影作曷、以類似攝制電影的方法創作的作品、錄像制品，不

適用法定許可。

4.編寫出版“國家規劃”教科書的法定許可。僅限于?為實施九年義務制教育和國家教育規劃而編寫出版教科書。此時，可以在教

科書中匯編己經發表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術作品、攝影作品，但應當支付報酬，指明作者的姓名、

作品名稱。

5.制作和提供課件法定許可。《信息網絡傳播權保護條例》第8條規定：為通過信息網絡實施九年制義務教育或者國家教育規劃，

可以不經著作權人許可，使用其已經發表的作品的片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術作品、攝影作品制作課件，由

制作課件或者依法取得課件的遠程教育機構通過信息網絡向注冊學生提供，但應當向著作權人支付報酬，并應當采取技術措施，防止

服務對象以外的其他人獲得著作權人作品。

6.通過網絡向農村提供特定作品的準法定許可。《信息網絡傳播權保護條例》第9條規定：為扶助貧困，通過信息網絡向農村地

區的公眾免費提供中國公民、法人或者其他組織已經發表的種植養殖、防病治病、防災減災等與扶助貧困有關的倫品和適應基本文化

需求的作品，網絡服務提供者應當在提供前公告擬提供的作品及其作者、擬支付報酬的標準。自公告之日起30日內，著作權人不同意

提供的，網絡服務提供者不得提供其作品：自公告之H起滿30日，著作權人沒有異議的，網絡服務提供者可以提供其作品，并按照公

告的標定向著作權人支付報酬。網絡服務提供者提供著作權人的作品后，著作權人不同意提供的，網絡服務提供者應當立即刪除著作

權人的作品。

（二）一個重要的提醒

關于法定許可，有?個重要問題，需要提請大家注意。對于已經發表的作品，網站是否享有法定許可權，法律有?個轉變：?2000

年，《關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件使用法律若干問題的解釋》第3條規定：“已在報刊上刊登或者網絡上傳播的作品，

除著作權人聲明或者報社、期刊社、網絡服務提供者受著作權人委托聲明不得轉載、摘編的以外，在網絡進行轉載、摘編并按有關規

定支付報酬、注明出處的，不構成侵權。”即規定，網站享有法定許可權。②但是.為了貫徹2006年出臺的《信息網絡傳播權保護條

例》，最高人民法院刪除了前述第3條的規定。這樣，已經發表的作品，網站并不享有法定許可權，網站未經許可，不得符已經發表

的作品上傳至網絡，否則構成對信息網絡傳播權的侵犯。

八、著作權侵權（★★★）

在知識產權侵權上，著作權與專利權有一個共同點，著作權人與專利權人享有的專有權與其有權禁止他人實施的行為在范圍上是

“一致的”，只要他人未經著作權或專利權人的允許，實施了著作權和專利權的權能，就構成侵權。這就是“依照受控行為界定專有權

利”。商標權卻不一樣，商標權人有權的禁止他人實施的行為的范圍要''寬下"商標權人享有的專有權的范圍。因為，《商標法》的首

要任務是保護消費者，防止消費者產生混清。因此，商標侵權的形態需要法律一一列明，而著作權侵權與專利權侵權不需要法律一一

列明。

同時，知識產權侵權均采用無過錯歸責原則，侵權人不具有過錯的，只是不承擔損害賠償責任（最愛考的就是''善意銷售人”），

仍須承擔停止侵權、返還銷售所得，銷毀侵權物品等侵權責任。

只要他人擅自實施了《著作權法》笫10條規定的受控行為，又無違法阻卻事由，就侵犯了著作權。掌握著作杈侵權的要訣是牢記

《著作權法》第10條的規定。對此需要補充以下三點：

1.未經著作權人的許可，故意''避開”或者“破壞”著作權人采取的保護著作權的“技術措施”，但沒有使月作品的，屬于侵權

行為，但并不必然構成侵權著作權。不過，有可能構成共向侵權。例如：鐘某破譯某收費電影網站的密碼，井公之于眾，他人獲得密

碼后下載電影制作成光盤出售的，鐘某雖然沒有參與制作盜版光盤的行為，有可能構成共同侵權（須符合共同侵權的要件）。

2.未經著作權人許可，故意刪除或者改編作品、錄音錄像制品等的“權利管理電子信息”的，亦可構成侵犯著作權的行為。

3.制作、出售假冒他人署名的作品的，既構成侵犯他人姓名權的行為，也可以認定為侵犯他人署名權的行為，

專利法

一、專利權的客體（★★）

（-）專利權的客體（★）

專利權的客體包括二類：①發明；②實用新型；③外觀設計。

（二）不授予專利權的客體（★）

1.8專利法》新增加的兩類：①對違反法律、行政法規的規定獲取或者利氏遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發明創造。例如：

違反法律抽取我國50名百歲老人的血液在美國進行研究后，發明出抗衰老特效藥物“贏政丸”，并在我國申請專利的，不授予專利權。

（參見《專利法》第5條）。②對“平面”印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。（參見《專利法》第

25條第（六）項）。

2.其他七類：①科學發現。②智力活助的規則和方法。例如體育競賽規則、游戲規則、商業方法。③疾病的診斷和治療方法。④

動物和植物品種（但是，動物與植物品種的“生產方法”，可以授予專利權）。⑤用原子核變換方法獲得的物質。⑥對違反法律、社

會公德或者妨害公共利益的發明創造。（參見《專利法》第25條）。⑦任何單位或者個人將在中國完成的發明或者實用新型向外國中

請專利的，應當事先報經國務院專利行政部門進行保密審查。若違反前述規定向外國申請專利后，又就該發明或者實用新型向中國申

請專利的，不授予專利權（參見《專利法》第20條）。

二、授予專利權的條件（可專利性）（★★★）

（一）發明、實用新型的可專利性

1.發明、實用新型授予專利權的條件有三：①創造性。指與現有技術相比，該發明具有“突出的”實質性特點和“顯著的”進步；

該實用新型具有實質性特點和進步。所謂“現行技術”，指“申請日以前”在國內外為公眾所知的技術。②實用性，指該發明或者實

用新型能夠制造或者使用，并且能夠產生積極效果。③新潁性。

2.新穎性的判斷?！秾＠ā穼π路f性的判斷標準作了重大修改，均采“國際新穎性標準”。例如，鐘某到日本旅游時，發現了

一種新藥，關于該藥物國內外的出版物都沒有公開過，中國公眾都不知道。根據舊《專利法》，鐘某以該藥向中國申請發明專利時，

不會因為不具有“新穎性”被駁回，因為“世界雜志沒報道且中國人民不知道”。但是，依據新的《專利法》該藥物在中國已經不具

有新穎性，不具有可專利性，因為“日本人民知道了”。

（1）“新穎性”的含義。具備以下三個條件的發明、實用新型具有.新穎性：①申請日以前，沒有同樣的發明創造在“國內外”出

版物上公開過。②申請日以前，沒有同樣的發明創造在“國內外”因其他方式（如展覽、牛.產、銷售、使用、講座）為公眾所知。③

沒有觸申請”。指沒有任何單位或者個人就同樣的發明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申

請H以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中（見【例1】）。

（2）新穎性喪失的例外。在下列三種情形下，申請人于發明“公開后6個月內”申請專利的，視為尚未喪失新穎性：①在中國政

府主辦或者承認的國際展覽會上“首次”展出的。②在規定的學術會議或者技術會議上“首次”發表的。③他人未經申請人同意而泄

露其內容的。

（二）外觀設計的可專利性（★★★）

外觀設計授予專利權的條件有三：①新穎性。在理解上與發明、實用新型的新穎性相同。②獨創性。授予專利權的外觀設計與現

有設計或者現有設計特征的組合相比，應當具有明顯區別（見[例2]）o③非沖突性。即不得與他人在申請日以前已經取得的合法

權利相沖突.在先取得的合法權利包括商標權.著作權.企業名稱權.濘像權.知名商品特有包裝或者裝潢使用權等.

三、專利申請（★★）

（一）先申請原則（★★）

1.先申請原則的含義。①同樣的發明倉J造只能授予?項專利權。②兩個以上的申請人分別就同樣的發明創造申請專利的，專利權

授予最先申請的人。③兩個以上的申請人在同一口分別就同樣的發明創造申請專利的，應當在收到國務院專利行政部門的通知后自行

協商，協商不成的，駁回各方申請（《專利法實施細則》第13條）。這與商標申請不同！

2.申請口的確定。①國務院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請E。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請口。

②有優先權，以優先權口為申請口。

3.《專利法》新增規定：《專利法》第9條第一款規定，同一申請人同日對司樣的發明創造既申請實用新型專利又申請發明專利，

先獲得的實用新型專利權尚未終止，且申請人聲明“放棄”該實用新型專利權的，可以授予發明專利權。

（二）優先權原則（★★）

1.國際優先權。申請人自發明或者實用新型在外國“第一次”提出專利申請之日起12個月內，或者自外觀設計在外國“第一次”

提山專利申請之口起G個月內，又在中國就相同主題提出專利中造的，根據國際條約、雙邊協議、互惠原則享有優先權的，以其在外

國第一次提出申請的日期為在中國提出申請的日期。

2.河內優先權。申請人自“發明或者實用新型”在中國第一次提出專利庠請之日起12個月內，又向國務院專利行政部門就相同

主題提出專利申請的，以其第一次的中清日期為在后中請的中請日。須注意：“外觀設計”申請不適用國內優先權。

【概念辨析】【優先權】VS【先用權】①優先權原則是“先申請原則”的延伸.說的是，自申請人第一次在外國提出正式專利申

請之日起12個月（發明、實用新型）或者￡個月（外觀設計）內，申請人又就相同的發明向中國提出專利申請，中清人有權請求將其

在中國的申請日提前至在外國笫一次提出中請之日。②先用權，則是一種專利侵權的抗辯（《專利法》第69條）。舉例說明：若甲起訴

乙侵犯其專利權，如果乙能夠證明，乙在甲申請專利的申請日之前，已經使用該技術（當然，乙的使用沒有公開，從而甲的發明的新

穎性沒有喪失），在甲獲得專利授權后，乙僅在原有規模范圍內繼續使用。則乙享有先用權，不構成侵權。③優先權與先用權還有這樣

一種關系（見【例3】）。

（三）單一性原則（★★）

1.單一性原則的含義。①一件發明或者實用新型專利申請應當限于一項發明或者實用新型。②一件外觀設計專利申請應當限于一

項外觀設濘。（換彳之：一發明一申請；一申請一發明）。

2.單一性原則的例外。①屬于一個總的發明構思的兩項以上的發明或者實用新型，可以作為一件申請提出。②同一產品兩項以上

的相似外觀設計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產品的兩項以上外觀設計，可以作為一件申請提出。③須注意：一個特

殊規定：《專利法》第9條規定：同一申請人同日對同樣的發明創造既申請實用新型專利乂申請發明專利，先獲得的實用新型專利權

尚未終止，同申請人聲明放棄該實用新型專利權的，可以授予發明專利權。

四、專利權的歸屬（該知識點與“技術合同”多有重合之處）（★★）

（一）職務發明的專利權歸屬（參見《專利法》第6、16、17條）

1.職務發明的專利權歸屬。①專利申請權屬于所在單位，申請被批準后，該單位為專利權人。②所在單位轉讓專利申請權的，發

明人享有在同等條件下優先受讓的權利。

2.發明人、設計人的權利有三：①署名權。有權在專利文件中寫明自己是發明人或者設計人。②獲得獎勵權，③獲得報酬權，

3.職務發明包括兩種：（1）執行本單位的任務所完成的發明創造。包括：①履行本職工作完成的發明創造；②履行本單位交付

的本職工作之外的任務完成的發明創造；③退職、退休或者調動工作后1年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配

的任務“有關”的發明創造。本單位包括“臨時”工作單位。（2）“主要”是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造。

（二）共同發明的專利權歸屬（參見《專利法》第8、15條）

1.我同發明的專利權歸屬。①專利申請權由共同發明人共同享有；②共同發明人一方不同意申請專利的，另?方或者其他各方不

得申請專利（原因在于有些技術采用技術秘密保護比申請專利更為合適）：③一方轉讓其專利申請權的，其他各方享有優先受讓權：④

取得專利權后，放棄自己共有的專利申請權的?方，可以免費實施該專利。

2.共有專利權。《專利法》第15條規定，①共有人對專利申請權、專利權的行使有約定的，按照約定。②沒有約定的，共有人

均有自己實施該專利或者以“普通許可方式”許可他人實施該專利。所獲得的半酬應在共有人中合理分配。③共有人之?未經其他共

有人允許，轉讓或者以“獨占或者排他”許可方式許可他人實施的，轉